吉林省人民政府关于加快发展高新技术产业若干政策规定

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从《暗香》歌词案看我国著作权法的某些新发展

陈 俊

《暗香》歌词著作权案经过北京市朝阳区人民法院一审、北京市第二中级人民法院二审，已经“两”槌定音，2004年3月22日二审判决生效。人们通常比较关注的是案件的结果，笔者参加两级法院的诉讼，更愿意通过这个鲜活的案例，在案件细节的基础上辨析探讨静态的法律文本如何被应用到现实生活中，并由此反观立法者的本意。

缘 起

2003年陈涛向北京市朝阳区法院提起诉讼，称其2002年5月接受《金粉世家》剧组的委托，创作了该剧主题歌《暗香》的歌词，并获得了相应的报酬，对歌词享有著作权，北京现代力量文化发展有限公司（以下称：“现代力量公司”）有未经许可使用《暗香》歌词制作发行CD、磁带专辑的行为，还制作《暗香》MV在电视台播放，侵犯了复制权和表演权；沙宝亮未经许可在第四届中国金鹰电视节、第七届宁波服装节的开幕式中表演《暗香》歌曲。请求判令沙宝亮停止侵权行为；沙宝亮和现代力量公司共同向其赔礼道歉、消除影响，并赔偿经济损失200000元。

一 审 和 二 审

一审法院认为《暗香》歌词是在没有约定著作权归属情况下的受托创作的作品，著作权属于受托人陈涛。沙宝亮在案外人组织的金鹰节、服装节上演唱《暗香》，由于组织者未征得陈涛同意及支付报酬，沙宝亮的演唱行为失去合法性前提，因此，沙宝亮侵犯了陈涛《暗香》歌词的表演权，应承担停止侵权和赔偿损失的民事责任。现代力量公司制作CD、磁带专辑侵犯了复制权，制作《暗香》MV侵犯了表演权和复制权。对于沙宝亮在MV中的“对口型”表演，法院认为，构成对歌词表演权的侵犯。判决主文为：
一、未经陈涛许可，沙宝亮不得表演陈涛作词的歌曲《暗香》；
二、未经陈涛许可，现代力量公司不得使用陈涛作词的歌曲《暗香》；
三、沙宝亮就其在金鹰节、服装节上表演《暗香》行为赔偿陈涛经济损失7万元；
四、现代力量公司就制作《暗香》MV行为赔偿陈涛3万元；
五、沙宝亮对第四项赔偿责任承担连带责任；
六、现代力量公司制作CD、磁带专辑行为赔偿陈涛4万元；
七、驳回陈涛其他诉讼请求（笔者注，主要是赔礼道歉）。

一审判决后，媒体称收到原告发来的判决文书，原告认为判决公正；沙宝亮和现代力量公司则在十五日内分别提出上诉。

二审法院开庭后很快通知律师到庭宣判，判决认定一审认定的部分事实不清，适用法律不当，依法应予以改判。判决未认定词作者关于沙宝亮在现代力量公司制作MV中存在表演《暗香》歌词的行为的事实。对于双方的诉讼主张，作出如下最终判决：
一、维持一审判决第二项；
二、撤销一审判决第一、三、四、五、六、七项；
三、现代力量公司因制作《暗香》MV赔偿词作者经济损失4000元；
四、现代力量公司因制作含有《暗香》歌曲的音乐专辑赔偿词作者8000元；
五、驳回陈涛其他诉讼请求（笔者注，主要指要求赔礼道歉和针对沙宝亮的全部诉讼请求）。

几 点 启 示

一、鼓励诉讼：确认权利，诉讼方式优先。

主张著作权应当受到保护，首先应该确认存在著作权。由于《暗香》歌词是出于制作电视连续剧《金粉世家》的需要，在已经看到片花、歌曲部分已经创作完成的基础上，由陈涛受委托创作完成。这就形成本案中可能与案件结果有利害关系的第三人，原因是，著作权法规定，以类似摄制电影方法创作的作品的著作权是属于制片人的，而受委托创作的作品的著作权则可能时通过与委托人书面约定的形式约定著作权归属的，也就是说作者并不当然是作品的著作权人，本案中，词作者陈涛究竟是接受“剧组”、导演、还是曲作者三宝的委托进行创作，各方没有一致的陈述，也没有其他相关的证据证明。

对于前述可能是《暗香》歌词著作权人的第三人，一审原告是不会主动申请追加为第三人的，因为如果这样，可能影响其诉讼目的的实现；沙宝亮和签约公司一方也可能是出于人际关系的考虑，没有要求增加第三人。根据民事诉讼法的规定，除了当事人申请之外，法院还可以依职权增加第三人，通知其参加诉讼。一审、二审期间沙宝亮、现代力量公司都以这种著作权可能属于第三人的可能，对原告的主体地位提出质疑，认为这可能使得词作者通过一场诉讼取得本来并不属于他的著作权；从诉讼的后果看，两级法院都依在诉讼中没有“相反证明”推定署名者是作者的规定，认定陈涛是《暗香》歌词的著作权人。根据最高法院公布的民事诉讼证据规则，生效判决认定的事实，可以直接在其他案件中作为证据使用。

在所有解决争议方式当中，法院诉讼最为常见，从两级法院对待第三人参加诉讼问题的立场、社会影响看，我们认为符合我国著作权法发展状况，有助于全社会提高保护著作权意识。

本案提醒所有与著作权案有牵涉的当事人，如果他认为根据法律规定或者约定，他对作品享有著作权，那么对于正在进行的诉讼应当予以关注，主动参加诉讼。虽说当事人在有相反事实、证据的情况下还可以推翻生效判决认定的事实，但毕竟增加了诉讼的难度，不利于及时解决争议，节约司法资源。


二、争议问题：保护作者，有利于准权利人，

中国著作权理论、立法和司法实践在最近的十年有了很大的发展，在国际上著作权（版权）理论和国际立法也处于不断发展的过程中。在这个过程中，制订法律并不能穷尽所有现实可能遇到的问题。因此，法官在断案时把握什么样的尺度，就显得尤为重要。

举例来说，对于前述是否存在与原告署名相反证明问题，判决书作出了有利于权利请求人的理解；再比如，对于音乐作品是否可以分割使用的问题，法律工作者、法官或者一般社会大众可能存在不同的理解。著作权法在规范电影著作权归属时，确定词、曲的著作权属于制片人，词作者、曲作者有署名权；在规定分别行使著作权时，未将词曲分开表述，规定“音乐”的作者有权单独行使电影音乐的著作权。

上诉人律师提出在现代社会，从技术的角度看，可分割的作品将越来越少，有必要按照下列原则和顺序，综合判断一首歌曲是否属于可以分割使用的作品：
山西省大同市政府


大同市城市节约用水管理暂行办法
大同市政府



第一条 为加强本市城市节约用水管理，科学合理利用水资源。建设节水型城市。根据《中华人民共和国水法》、国务院《城市节约用水管理规定》、《山西省实施〈城市节约用水管理规定〉办法》和《大同市水资源管理办法》，结合我市实际，制定本办法。
第二条 在本市规划区域内的机关、团体、部队、学校、企业、事业单位（以下简称用水单位）和个人生产和生活用水，均须遵守本办法。
第三条 市城市建设行政主管部门是本市城市节约用水的行政主管部门。其他有关行政主管部门。按规定的职责协同搞好城市节约用水管理工作。市节约用水办公室负责节约用水的日常管理工作。其职责是：
（一）贯彻执行国家节约用水的法律、法规和政策；
（二）考核用水单位用水定额，审批下达用水计划；
（三）会同有关部门审批节水措施，并督促检查实施情况；
（四）负责本办法的组织实施；
（五）开展节约用水的宣传工作，总结、推广节约用水的先进经验。
第四条 建立市、区和各用水单位三级节水管理网，制定用水管理制度。各用水单位应确定专门机构或专人负责本单位节约用水的日常管理工作，定期进行水平衡测试，业务上受市节约用水办公室的监督、指导。
第五条 各给人民政府、各行政主管部门和各用水单位，应深入开展节约用水宣传教育。任何单位和个人必须遵守节约用水的法律、法规和规定，并有权对违法行为进行检举。
对在城市节约用水工作中成绩显著的单位和个人，由市、区人民政府给予表彰。
第六条 本市实行计划用水，厉行节约用水。市城市建设行政主管部门根据市政府制定的城市供水发展规划，制定节约用水发展规划和节约用水年度计划。
第七条 市节约用水办公室根据市节约用水发展规划和节约用水年度计划，结合各单位用水实际。制定各用水单位的年、季、月度用水计划。
第八条 用水单位调整用水计划。须经市节约用水办公室批准，未经批准不得自行调整。
第九条 对行业和居民生活用水逐步实行定额管理。市城市建设行政主管部门应会同有关行政主管部门，制定行业综合用水定额和单项用水定额。
第十条 自建供水设施取用地下水增加用水量的单位，须经市城市建设行政主管部门核准，然后按规定申请取水许可。
第十一条 凡需增加用水量的，须经市节约用水办公室核准。经核准增加的用水量庆缴纳用水增容费。未缴纳增容量的用水量，按超计划用水累进加价收费。
第十二条 市节约用水办公室逐月考核各用水单位的用水计划，节奖超罚。对超计划用水的单位和个人，按下列规定累进加价收费：超计划用水百分之十以下的，超出部分按水价的十倍收费；百分之二十以下的，按二十倍收费；百分之三十以下的，按三十倍收费；百分之四十以下的，
按四十倍收费；百分之四十以上的，按五十倍收费。
第十三条 为促进用水单位节约用水，城市排水设施实行有偿使用。具体收费办法，按有关规定执行。
第十四条 用水单位应采用节约用水先进技术和使用节水型用水设备、器具，降低耗水量，提高水的重复利用率。凡有冷却水设施和清洗设备的单位，应采取一水多用的措施。有三十部以上汽车的单位，必须使用冲刷汽车节水枪和循环用水设施。未经批准不得擅自停止使用节约用水设
施。
第十五条 新建、改建、扩建的建设项目，必须坚持节水工程与主体工程同时设计、同时施工、同时投产使用的原则，不得选用国家已明令淘汰的用水设备和器具。
第十六条 在保证用水质量标准的前提下，逐步推行污水回用，达到分质供水，实现污水资源化。新建生活小区须同时建设中水道，已建的生活小区应逐步使用中水逍。
第十七条 城市居民生活用水按户装表，计量收费，不得实行用水包费。
新建住宅装表费用列入设计概算。
第十八条 供水单位和房屋管理单位，应按各自的职责范围，加强对供水、用水、设施、设备和器具的管理、维修，杜绝跑、冒、滴、漏现象，减少水的漏报量。
第十九条 因用水单位节约用水减少了供水单位的售水量，其节水量视为售水量，经市节约用水办公室核定后，供水单位可按规定提取企业留利。
第二十条 供水及用水单位，应按市统计行政主管部门批准使用的报表，向市节约用水办公室填报年、季、月度供、用水统计报表。
第二十一条 对建设施工、园林绿化、环境卫生等临时用水，须持书面申请和建设项目的上级批文及有关资料。经市节约用水办公室批准后方可用水。并计量考核。
第二十二条 农业用水转变为工矿、企事业单位用水、按《按大同市实施取水许可制度的规定》第八条处理，并同时办理计划用水手续。
第二十三条 节约用水管理部门应加强对用水单位的监督管理，帮助和指导用水单位搞好节约用水工作；对维护管理不善或设备陈旧造成浪费的，要限期整治。
第二十四条 违反本办法有下列行为之一的，由市节约用水办公室根据情节给予警告或限期整治、扣减当年或下一年度用水指标的处罚：
（一）超计划用水百分之二十以上拒不采取措施的；
（二）擅自拆除或停用分水工程设施的；
（三）未完成水平衡测试或经检查发现浪费用水而不整治的；
（四）使用明令淘汰的用水设备、器具；冷却水直流排放或因供水、用水设施管理不善造成浪费的；
（五）临时用水未申报的；
（六）新增用水量未办理核准增容手续的。
第二十五条 新建、改建、扩建项目未按规定配套建设节约用水设施或节水设施经验收不合格的，由市城市建设行政主管部门限制其用水量并限期改进，逾期不改进的，处1000元以上5000元以下罚款。
第二十六条 不安装生活用水分户计量水表的，由市城市建设行政主管部门责令限期安装，逾期不安装的，每表处50元以上100元以下罚款。
第二十七条 超计划用水加价水费，必须按规定的期限缴纳。逾期不缴纳的，限期缴纳并按日加收所收金额5‰的滞纳金。
第二十八条 当事人对行政处罚决定不服的，可在接到处罚决定之日起15日内，向作出处罚决定机关的上一级机关申请复议，对复议决定不服的，可在接到复议决定之日起15日内向人民法院起诉。当事人也可以在接到处罚决定之日起15日内。直接向人民法院起诉。逾期不申请复议也不
向人民法院起诉又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
第二十九第 节约用水管理工作部门的工作人员，在执行公务时要出示证件。对玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或其上级主管机关视情节轻重给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十条 本办法由市城市建设行政主管部门负责解释。
第三十一条 本办法自一九九二年一月一日起施行。1984年11月23日发布的《大同市城市节约用水的规定及奖惩办法》同时废止。



1991年12月26日